АРХИВ

logo

Вы находитесь здесь:портмоне/2009/Номер от 11.08.09/Право против произвола налоговой инспекции
10.08.2009 13:10

Право против произвола налоговой инспекции

Автор  Портмоне
Теги:

Несколько советов налогоплательщику, как без потерь выйти из типичных ситуаций проверок, в которых чаще всего возникают трения с налоговой службой.

Советы от адвоката (http://advokat-dyachkov.ru)

Получен запрос информации

Согласно п. 3 ст. 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе» (далее — Налоговый закон), ГНИ имеет право во время проведения проверок в пределах своих полномочий получать от налогоплательщика пояснения по вопросам, возникающим во время проведения проверок. Такую же позицию содержит п. 1. ст. 8 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности (далее — Закон об основах контроля). Кстати, указанного закона налоговая боится как огня и всячески будет отказываться от его распространения на них. Боязнь вызвана: более лояльными нормами указанного закона в отношении налогоплательщика по сравнению с Налоговым законом, более урегулированным порядком действий контролирующего органа. Подтверждением распространения указанного закона на налоговую служит признание Конституционным судом неконституционных изменений, внесенных в него Законом о госбюджете на 2008 год, согласно которым органы государственной налоговой службы исключались из перечня органов, на которых этот закон распространяется.

Согласно п. 1 ст. 11 Налогового закона, проверки могут быть документальные невыездные, плановые и внеплановые выездные.

Порядок проведения плановых и внеплановых проверок регламентируется ст. 11-1 Налогового закона.

Таким образом, если на вашем предприятии не происходит выездная плановая или внеплановая проверка, если вас не уведомили о том, что запрашиваемая информация требуется для проведения невыездной документальной проверки, можно поставить под сомнение правомерность истребования у вас указанной информации. Но в любом случае, планируя отказать налоговой в предоставлении информации, необходимо осознавать последствия, могущие возникнуть согласно Порядку применения административного ареста активов плательщика налогов, утвержденного приказом ГНА от 25.09.2001 года №386, в виде ареста активов на 96 часов либо ареста всех счетов через суд на срок, рекомендуемый налоговой, вплоть до 365 дней.

«Мягко» отказать налоговой можно таким образом:

- никогда не пишите однозначно отказ, напишите «информация будет предоставлена после устранения указанных нарушений»;

- сошлитесь на допущенные налоговой нарушения согласно Примерной инструкции по делопроизводству в министерствах, других центральных органах исполнительной власти, Совете министров Автономной Республики Крым, местных органах исполнительной власти (утвержденной постановлением КМУ от 17.10.1997 №1153).

Типичные нарушения: косая черта перед должностью подписавшего запрос, неуказание его полной должности — вместо этого написано «зам.», при этом ФИО остались начальника, отсутствует печать (она не должна быть гербовой, по инструкции это любая печать, дающая возможность установить принадлежность лиц, направивших запрос указанному органу);

- никогда не будет лишним сослаться на ст. 6, 8 Конституции, где в ст. 8 указан принцип верховенства права, а в ст. 6 — на обязанность органов власти действовать только в порядке и в пределах, установленных законами;

- можно напомнить налоговой о запрете вмешательства или создании препятствий хозяйственной деятельности во время государственного надзора, контроля согласно п. 5 ст. 19 Хозяйственного кодекса Украины;

- вместе с «отказом» необходимо для подтверждения своей позиции и во избежание дальнейшего произвола направить жалобу в прокуратуру с указанием фактов неправомерности действий налоговой;

- в «отказе» лучше указать, что вами осуществлено обращение в прокуратуру, это снизит пыл налоговой;

- если запрос охватывает уже проверенный период, то можно сослаться на уже проведенную проверку, в пределах которой ис-требуемая информация уже проверялась;

- при отправке по почте «отказ» лучше направлять ценным письмом с описью вложенного, так у вас остается опись отправленных материалов и чек кассового аппарата с отметкой, кому отправлено ценное письмо как доказательство отправки; можно вручить «отказ» и нарочно (лично в руки под проставление отметки о получении).

Хорошим способом не предоставлять налоговой документы или информацию исходя из практики было наличие у налогоплательщика заключенного договора об оказании правовой помощи с адвокатом, который по требованию заказчика должен принять на правовой анализ документы. При этом налогоплательщик, воспользовавшись таким договором, передал адвокату для анализа путем подписания акта приема-передачи документы, требуемые налоговой, а налоговой в оправдание невозможности дать информацию предоставил выписку из договора и акт приема-передачи. При этом адвокат в силу ст. 10 Закона Украины «Об адвокатуре» отказался предоставлять указанные документы налоговой, так как они составляют адвокатскую тайну. Препятствование адвокатской деятельности чревато для налоговиков в лучшем случае выговором с формулировкой «превышение должностных полномочий».

Плановая проверка

При получении уведомления о плановой проверке необходимо проанализировать его, обратив внимание на дату написания, дату отправки (штемпель на конверте), наименование вашего предприятия, тематику проверки, период, охватываемый проверкой, срок начала и окончания проверки, подпись уполномоченного лица налоговой.

Согласно ст. 11-1 Налогового закона, плановая проверка возможна не чаще одного раза в год, при этом она должна быть комплексной (недопустимо проведение плановых проверок по отдельным обязательствам перед бюджетом). Право на проведение проверки налоговая имеет лишь при условии отправки налогоплательщику уведомления, содержащего все вышеперечисленные обязательные реквизиты за 10 дней до проведения проверки.

Анализируя п. 4 ст. 5 Закона об основах контроля, можно сделать вывод, что за 10 дней налогоплательщик уже должен получить надлежащее уведомление о проведении плановой проверки.

Основания для жалобы на налоговую (с копией в прокуратуру):

- когда налоговая направляет уведомление с указанием ошибки в организационно-правовой форме, например, вместо «ООО» указано «ОАО»;

- срок проверки, который для субъекта малого предпринимательства должен составлять 10 дней, в уведомлении указан 20 дней, либо период проверки охватывает уже проверенный;

- уведомление подписано не начальником или в нем отсутствует печать.

Налоговая, скорее всего, исправит ошибку, но право на проверку (согласно ст. 11-1 Налогового закона) утратит, так как налогоплательщик уведомлен надлежащим образом не за 10 дней. При этом если налоговая самостоятельно уменьшает срок проверки или меняет тематику проверки, можно дополнительно говорить об отступлении от утвержденного плана-графика, что запрещено п. 5 Порядка координации проведения плановых выездных проверок органами исполнительной власти, уполномоченными осуществлять контроль за начислением и оплатой налогов и сборов (обязательных платежей), утвержденного постановления КМУ от 21.07.2005 № 619.

Если все недостатки устранены, но не вовремя, или вне зависимости от их неустранения налоговая пришла на проверку, то совет из практики: лучше их пустить, при этом написав в прокуратуру жалобу на неправомерные действия. Незаконные действия не могут порождать законных последствий .

Обязательно при написании жалобы в прокуратуру учтите недостатки, усмотренные в направлении, предоставленном вам налоговиками, и копии приказа. Это может быть дублирование неверной информации с уведомления о проверке, а также другие недостатки, указанные выше, относительно уведомления о проверке. Все протесты налоговой, что в направлении указаний недостатков писать нельзя, игнорируйте. Проверяющих для начала проверки должно быть не менее двух с наличием у них удостоверений на проверку. Предоставьте проверяющим журнал регистрации, форма которого предусмотрена Порядком ведения Журнала посещений субъектов предпринимательской деятельности контролирующими органами (Журнал регистрации проверок), утвержденный приказом Госкомпредприни-мательства от 10.08.1998 года №18. Желательно завести журнал регистрации посетителей, в котором проверяющие будут указывать время прибытия и убытия каждый день. На возражения, что такая форма приказа не предусмотрена, сошлитесь на необходимость контроля за лицами, присутствующими в служебных помещениях, во избежание ранее имевших место кражах товарно-материальных ценностей. Под роспись ознакомьте проверяющих с режимом работы на весь срок проверки (основание: ч. 3 ст. 11-2 Налогового закона).

Все документы давать проверяющим после письменного запроса, согласно письменного перечня. Согласно п. 8 ст. 4 Закона об основах контроля вы имеете право проводить аудио- и видеозапись процесса проверки. При возможности лучше воспользоваться ею в конфликтных ситуациях и при подписании акта. Для признания записи доказательством необходимо сохранить ее на оригинальном носителе.

Окончание проверки знаменуется уведомлением вас о том, что проверка будет продлена, и вручением вам копии приказа об этом и направления на продление. В направлении можно смело писать, что нарушается п. 5 ст. 5 Закона об основах контроля, где содержится запрет на продление проверок. Предоставьте проверяющим вновь журнал регистрации проверок для внесения записей.

После окончания проверки налоговая, как правило на третий день, предоставит вам акт для подписи. В акте директору и главному бухгалтеру необходимо написать, что «С изложенным в части нарушений не согласны. Письменные возражения будут поданы позже». Обратите внимание, что в акте содержится фраза, что все необходимые документы предоставлены в полном объеме, в ней перед словом документы можно дописать «истребуемые».

Попытка налоговой вручить руководству протоколы об админправонару-шении должна быть пресечена, так как срок для наложения админвзыскания — 3 месяца, а было нарушение или нет, покажут результаты процедуры админобжало-вания.

Если налоговая привлекает понятых для засвидетельствования факта отказа от подписи, в их присутствии подпишите акт с возражениями, ссылаясь на неправомерность его составления, неознакомление лица, привлекаемого к админответствен-ности, со ст. 268 КУоАП, ст. 63 Конституции, указания в протоколе наименования лица как правонарушителя, что исключает возможность в дальнейшем объективного рассмотрения судом дела.

Написав возражения, передаем их в налоговую нарочно. В возражении, кроме аргументации отсутствия нарушений, необходимо указать нарушения, допущенные налоговой, а именно, кроме указанных выше:

- акт вручен в нарушение п. 6 ст. 7 Закона об основах контроля не в последний день проверки;

- акт не содержит доказательств нарушений и пояснений должностных лиц предприятия, как предусмотрено п.п. 2.3.2, 3.1, 4.1 приказа ГНА от 10.08.2005 №327;

- акт составлен в нарушение других норм указанного приказа.

В возражении указываем на желание присутствовать при рассмотрении возражений.

Одновременно с возражениями необходимо направить в прокуратуру жалобу на действия налоговиков и неправомерность составления акта.

Неплодотворное окончание рассмотрения возражения ознаменуется вручением налогового уведомления решения или решения о применении штрафных санкций. Если первое при желании можно обжаловать в админпорядке в саму налоговую, то по поводу штрафов лучше идти сразу в окружной административный суд. При использовании админпорядка обжалования уведомлений-решений, согласно Закону № 2181, необходимо не забывать, что порядок подачи жалоб регламентирован приказом ГНА от 11.12.1996 г. № 29.

Исходя из практики, не советую после второго уведомления-решения жаловаться в областную налоговую. При сегодняшнем дефиците бюджета это нецелесообразно, а может спровоцировать проведение внеплановой поверки, которая покажет гораздо больше нарушений.

Административный иск лучше подавать вместе с заявлением об обеспечении доказательств и заявлением об обеспечении иска, в которых вам, скорее всего, будет отказано, но в определении об открытии производства суд обяжет налоговую во исполнение ч. 2, 4 ст. 71 КАСУ предоставить все доказательства правомерности вынесения уведомления-решения.

Внеплановая проверка

Это проверка, не лимитированная периодичностью, по процедуре практически неотличимая от плановой проверки, поэтому порядок ее обжалования аналогичен плановой.

Разница — только в основаниях допуска к проведению: ст. 7 Закона об основах контроля и ч. 6 ст. 11-1 Налогового закона.

Сергей Хорошко, адвокат

Еще статьи на тему: